Sentencia T-968/09. M.P: María Victoria Calle Correa.
Temas
Familias
Descriptores
niños/niñas, alquiler vientre, patria potestad
Derechos CEDAW
a la no discriminación en relaciones familiares
Sumario
Una pareja extranjera contacta por medio de una clínica de fertilización- Salomón y Raquel-, a una mujer colombiana -Sarai- para gestionar el alquiler del vientre, dado que no podían tener hijos. El tratamiento de fertilización con óvulos y espermatozoides de los esposos fracasa y Sarai no queda embarazada. Por lo anterior, el hombre se dirige al Valle del Cauca, donde vive Sarai y después de un tiempo de conocerse concibieron dos gemelos a través del proceso de reproducción asistida denominado fertilización in vitro.
La madre registró a los menores al día siguiente como hijos extramatrimoniales, ya que el padre no estaba en el país en el momento del parto. A partir del registro de los menores como hijos extramatrimoniales, sin padre conocido, empezó un tortuoso camino de enfrentamientos, denuncias y demandas, que culminó con la asignación de la custodia provisional al padre y la consecuente salida definitiva del país de los menores.
Contra esta providencia la madre interpuso acción de tutela, la cual fue fallada a su favor y se ordenó expedir una nueva providencia en el término de 15 días. El juez de familia no cumplió con el término fijado por el Tribunal, por lo que se ordeno el desacato y tuvo que dictar una nueva sentencia, contra la cual Salomón interpuso acción de tutela por violación del debido proceso, siendo fallada a su favor, sentencia que finalmente fue revocada por la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, el 4 de noviembre de 2009.
La Sala constata que a la fecha el amparo dado a la mujer, materialmente no ha tenido cumplimiento, porque la violación de los derechos fundamentales de los menores Samuel y David a tener una familia, y al cuidado y al amor, persiste en el tiempo, sin que con las intervenciones de las autoridades judiciales involucradas se haya logrado el restablecimiento de sus derechos constitucionales.
Por lo anterior, la Sala para efectos de garantizar el restablecimiento de derechos de los niños Samuel y David, primero reitera jurisprudencia constitucional sobre la especial protección que demandan los menores, así como el alcance y contenido del interés superior del menor y los criterios jurídicos para determinarlo y la idoneidad del grupo familiar. Luego cuestiona las actuaciones adelantadas por el ICBF Centro Zonal Yumbo, que culmino con la custodia de los menores al padre, determinando que no cumplieron con las formalidades que este tipo de determinaciones requieren, vulnerando los derecho de los niños y la madre.
Finalmente se analizan las cuatro providencias proferidas frente al caso, con motivo de la demanda de permiso de salida del país de los menores que interpuso el padre, encontrando que no existe razón suficiente para separar a los niños del entorno familiar materno, máxime cuando la madre cambió de domicilio para ofrecer un ambiente más saludable a sus hijos.
Del anterior análisis, la Sala evidencia una vulneración injustificada de los derechos fundamentales de los menores, que genero un enorme perjuicio en su desarrollo psico-afectivo por la separación abrupta y definitiva de su progenitora en una etapa crucial en su desarrollo. Por lo anterior, en primer lugar confirma la decisión que dejo sin efectos el permiso de residencia fuera del país. En segundo lugar, se ordenan unas medidas de protección encaminadas a lograr el restablecimiento de los derechos de los menores y de la madre, hasta tanto se decidan los procesos de pérdida de la custodia y cuidado personal y el de pérdida de la patria potestad que ha sido suspendido, por lo que se ordena al padre de los menores traer los niños a donde este la madre, como mínimo 3 veces al año, durante las vacaciones de Semana Santa o su equivalente. Todos los gastos deben ser asumidos por el padre, de acuerdo con la cuota que para tales efectos determine el juzgado, la cual deberá estar acorde con las reales condiciones económicas del padre de manera que se garantice el nivel de vida que los menores han tenido hasta el m
Análisis
Importante sentencia que protege los derechos de una mujer de escasos recursos y propende por una igualdad en las relaciones familiares frente a la patria potestad de los hijos. De igual manera se desarrolla la figura del alquiler de vientre estableciendo lineamientos garantistas para las mujeres.
